2019年9月6日,交通运输部、国家税务总局印(yìn)发《网络(luò)平台道路货物运(yùn)输经(jīng)营管理暂行办法》(交(jiāo)运(yùn)规〔2019〕12号)。
《网(wǎng)络货运办法(fǎ)》是在总结无车承(chéng)运(yùn)人(rén)试点工作的基础上制定(dìng)的。《办法》把“无车承运”更(gèng)名为“网络平台道(dào)路货物运输经营”,就是(shì)“网络货(huò)运经营(yíng)” 《网络货运(yùn)办法》中的“网络货运经营(yíng)”,是指经营者(zhě)依托互联网平(píng)台整合配(pèi)置运输资源(yuán),以承运(yùn)人(rén)身份与托运人签订运(yùn)输合同(tóng),委托实际承运人完成道(dào)路货物运输,承担(dān)承(chéng)运人(rén)责任的道(dào)路货物运输(shū)经营活动。 那么这道路货物运输经营的“网(wǎng)络平台”是什么样的平台?这“网络货(huò)运”该怎么(me)管? 尽(jìn)管《网(wǎng)络货运办法》行文(wén)看起来象是部规章,表述风格似乎也(yě)按规章的(de)方式(shì)起草的,如(rú)《办法》第(dì)二十六条规定“网络货运经营者违反……本(běn)办法相关规定(dìng)的,县级以(yǐ)上负有道路运输监督管(guǎn)理职责的机构按照《中(zhōng)华人民(mín)共和国(guó)行政处罚法》的规(guī)定,可将其(qí)违法证据先行(háng)登记保存”。但《网络(luò)货运办法》不(bú)是一(yī)部规章(zhāng)。 这(zhè)极大地(dì)影响了《网络货运办法》的效(xiào)力。《网络货运办法》里的一些(xiē)规定,就不是法(fǎ)定义务。 当然,作为行政规范性文件,如果没有创设新的权利义(yì)务,只是为了执行法律法规规章作出具体(tǐ)规定,那《网络货运办法》仍(réng)然(rán)是有效的(de)。 制定《网络(luò)货运办法》的依据,办法的第一条:“根(gēn)据《中(zhōng)华人民(mín)共和国道(dào)路运输条例》及有关法律法规规章的(de)规定(dìng)和国务(wù)院关于促进平台经济规范健康发展(zhǎn)的决策部署,制定本办法”。 《道路运输条(tiáo)例》以及《道路货物运(yùn)输及站场(chǎng)管(guǎn)理规定》《道路危险货物(wù)运(yùn)输管理规定》,其实并未涉及到“无车承运”“网络货运”。 提到“无车承运”的,是国务院及国办的一系(xì)列(liè)文件: 《国务院(yuàn)关于加快构(gòu)建大众创业万众创新支撑(chēng)平台的指导意(yì)见》(国发〔2015〕53号)提出:推动(dòng)……无车承(chéng)运(yùn)物流……利用互联网技术高效对接(jiē)供(gòng)需信(xìn)息,优化传统(tǒng)生活服务行业的组织运营模(mó)式(shì)。 《国务院办公厅关于推(tuī)进线上线下互(hù)动加(jiā)快商贸流通创新发展转型升级的意见》(国办(bàn)发〔2015〕72号(hào)):鼓(gǔ)励依(yī)托(tuō)互联网(wǎng)平台的“无车(chē)承运(yùn)人”发展。 《国务院办(bàn)公厅关于(yú)深入实施“互联网+流通(tōng)”行动计划的(de)意见(jiàn)》(国办(bàn)发〔2016〕24号)要求:组织开展道路货运无车承运人试点工作,允(yǔn)许试点范围内无车承运人开展运输业务。 《国务院办公厅关(guān)于进一步推进物(wù)流降(jiàng)本(běn)增效促进实体(tǐ)经济发展的意见》(国办(bàn)发(fā)〔2017〕73号)提出:深入推进(jìn)无(wú)车承运人试点工作,通过搭(dā)建互联网平台,创新物(wù)流资源(yuán)配(pèi)置方式,扩大资源配置范围,实现货(huò)运供需信息实(shí)时共享和智能匹配,减少迂回、空驶运输和物(wù)流资源闲(xián)置。 但(dàn)这(zhè)些都是指(zhǐ)导性(xìng)文(wén)件(jiàn),只是(shì)政策(cè)依(yī)据。直接依据这些文件(jiàn)作出具(jù)体行政行为不(bú)合适(shì)。 早(zǎo)在交通运输(shū)部启动试点的“无车承运人”,就是依托(tuō)移动互联网等技(jì)术搭建物流信息平台建立的经(jīng)营模式。“网络平台道路(lù)货物运输经营”,是通(tōng)过互(hù)联网等信息(xī)网络提(tí)供服务的经营活动(dòng),属于“电子商务”,应该适用《电(diàn)子商务法》。 《办法》第二十九条也规(guī)定:《中华(huá)人民(mín)共和(hé)国电子商务法》……等(děng)相关法律(lǜ)法规规章(zhāng)有明确规定的,从其规(guī)定。 “国务院关于促进平台(tái)经济规(guī)范健(jiàn)康发展(zhǎn)的决(jué)策部(bù)署”应该指的是结《国务院办(bàn)公厅关于促进平(píng)台经(jīng)济规(guī)范健康发展的指导意见》(国办发(fā)〔2019〕38号)。 笔者(zhě)在《当我们在说(shuō)“出行平台”的时候,我们在(zài)说(shuō)什么》一文中分析了(le)出行平台。 根据(jù)《电子商务法》,“电子商务经(jīng)营者”包(bāo)括“电子(zǐ)商务平台经营(yíng)者”“平台内经(jīng)营者”“通过自建网站、其他网络服务销售商品或者提供(gòng)服务(wù)的电子商(shāng)务经(jīng)营者”。 “电子(zǐ)商务平台”可分为“电子商务平台经营者的平台(第三方(fāng)平台)”和“电子商务经营者自建的平台(自营平台)”。 两种平台(tái),经(jīng)营者承担的责任不一样。 《网络货运办(bàn)法》中的网络货运平台是什(shí)么样的平台? 是(shì)自网(wǎng)络平台(tái)道路货物运输经营者(无车承运人)的自营平台。 这理由(yóu)与出行平(píng)台作为自营平台的理由基本相同。 第一,网(wǎng)络货运平台方是运力的(de)组织(zhī)者,运输服(fú)务提供者,承担承运(yùn)人(rén)责任。 第二,网络货运平台是货运服务交易一方(fāng)。货主是与网络(luò)货运平台经营者(zhě)缔结合同。 第三,网络货运平台是运价标准的(de)制定者和(hé)执行监督者。 《网(wǎng)络货运(yùn)办法(fǎ)》中的网络货运经营者(zhě),与《网(wǎng)络预约(yuē)出租汽车经营服(fú)务(wù)管理暂行办法》中的(de)网(wǎng)络预约出租汽车经营者(zhě),都承担(dān)承运人责任。 但是,在网络货(huò)运经(jīng)营中,除了网络货运经营者是名义(yì)承运人,还有实际承运人。 《网(wǎng)络货运办法》中的“实际承运(yùn)人”,是指“接(jiē)受网络货运经(jīng)营者委托,使用符合条件的载货汽车和驾(jià)驶员,实际从事道路(lù)货物运输的经营者”。实际承运人需要具(jù)备从事(shì)运输的资质。 而网约车平台经营者(zhě)则只有一个承(chéng)运人。具体承运(yùn)的网(wǎng)约(yuē)车车司(sī)机,并不成(chéng)为(wéi)实际承运人,而只是受(shòu)制(zhì)于网约(yuē)车平台经营(yíng)者的员工或者类员(yuán)工(gōng)。 两者虽有不同(tóng),但货(huò)运平台(tái)就(jiù)是网络货(huò)运经营者的(de)自营(yíng)平台。实际承运人是网络货运经(jīng)营者的(de)合作者。在货运服务交易平台中,实际承运人没有独立地位(wèi)。 《网络货运办法》第二条第二款指(zhǐ)出:“网(wǎng)络货运经营(yíng)不包括仅为托运人和实际承运人提供(gòng)信息中介和交易撮(cuō)合等(děng)服务的行为”。 而(ér)“提(tí)供信息中介和交易撮合等(děng)服务(wù)”的,才符合《电子商务法》关于电(diàn)子商务平台经(jīng)营者的特征。那样的平(píng)台就是第三(sān)方平台(tái)。 《电子商务法》并不要求(qiú)电子商务平(píng)台(第三(sān)方平(píng)台)经营者与平台(tái)内电子(zǐ)商务经营者(zhě)一样需要取(qǔ)得相应的经营许可。《国务(wù)院办(bàn)公厅(tīng)关于促(cù)进平台(tái)经济(jì)规(guī)范健康发展的指(zhǐ)导意见》对(duì)这类平(píng)台也是这样要求的。 但作(zuò)为承(chéng)运人的网络货运经(jīng)营者需要取得许可。 《网络货运办法》没有增设新的许可(kě)事(shì)项。 《网络(luò)货运办(bàn)法》第(dì)六条提出(chū):“需要申领道路运输经营许可(kě)证的,可向所在地县级负有(yǒu)道路运输监督(dū)管(guǎn)理职责的机构提出申请(qǐng),县级负有道(dào)路运输监督管理职责的机构(gòu)应按照《中华人民共和(hé)国(guó)道路(lù)运(yùn)输条(tiáo)例》《道路货物运输及站场管理(lǐ)规定》的规定,向符合条件的申请(qǐng)人颁发《道路(lù)运输经营许可(kě)证》,经营范围为网络货运。” “网络(luò)货运(yùn)”作为道路货运运输的一个经(jīng)营项(xiàng)目(mù),实行行政许可。 此处“需要申领道路运输经营许可证的,可……提出申请”的表述容易引(yǐn)人误解。“不需(xū)要”申领道路运输(shū)经营许可证(zhèng)的,可(kě)能(néng)只有(yǒu)使用总(zǒng)质量4.5吨(dūn)及以下普通货运车辆从事普通货物运输经营的(de)经(jīng)营者(zhě)。 问题是,通过《网络(luò)货(huò)运(yùn)办法》这样(yàng)一件行政规范性文件,在道路(lù)货运运输许(xǔ)可中增加“网络(luò)货(huò)运”这样一个子项,是否合适。 《道(dào)路货物(wù)运(yùn)输及站场管(guǎn)理规(guī)定》中的“道路货物运输(shū)”,包括“道路普通货运、道路货物(wù)专用运(yùn)输、道路大型物件运(yùn)输和道路危险货(huò)物运输”。其(qí)中没有(yǒu)“网络货运”这一项,在分项时(shí)也没有“等”字。 《道路运输条例》对道路货物运输经营许可的基本(běn)条(tiáo)件作(zuò)了规定,申(shēn)请从事货运经营的,起码(mǎ)应当具备与其经营业务(wù)相适应并经检测合格的车辆,符合规定条件的驾驶人员。《道(dào)路货物运输(shū)及(jí)站场管理规(guī)定》又对许可条件进行了(le)细化。 但那(nà)些条(tiáo)件不是网络货运经营(yíng)者应该具备的。“无车承(chéng)运人”么,本来就没车,也不会养着驾(jià)驶人(rén)有。 《网络货运办法(fǎ)》对网络货运(yùn)经营,还(hái)新增(zēng)了线上服务能力的条件。而这又是(shì)《道路运输条例》《道路货物运输及站场管理(lǐ)规定(dìng)》中所没(méi)有(yǒu)的。 网络货运经营属新业(yè)态(tài)。对新(xīn)业态要包容审慎。 但(dàn)估计相(xiàng)关(guān)的法规规章(zhāng)都应该准备进行(háng)修改了。 在网络(luò)货运经营活动(dòng)中,有(yǒu)网络货运经(jīng)营者(即名(míng)义经营者)、实(shí)际经营者两个经(jīng)营者。 对货主、托运人而(ér)言,只要与网络货运经营者打(dǎ)交道即可。 但是两个承运人,都(dōu)要(yào)承担承运人责任,但又不可能都承担完全(quán)相(xiàng)同的责任。 《网络货运办(bàn)法》对两个承运(yùn)人的责(zé)任作了一些规定。 有些责任是两个(gè)承运人共同的,例(lì)如安全(quán)生产、守法经营、反恐维(wéi)稳等。在(zài)哪个环(huán)节(jiē)出(chū)了问题就由谁承担责任。例如在(zài)网络零担货(huò)物运输经(jīng)营(yíng)中,网络货(huò)运经营者应对托运人身份进行(háng)查验登记;实际承运人要对货物进行安(ān)全检查或者开封验视。 需要(yào)重点关注的是网络货运经营者特有(yǒu)的责(zé)任(rèn)。 ——对实际承运(yùn)车辆(liàng)及驾驶(shǐ)员资(zī)质进行(háng)审(shěn)查,保(bǎo)证提供运输服务的车辆具备合法(fǎ)有效的营运证、驾驶员具有(yǒu)合法有效的从业资格证。 ——按照(zhào)相关技术规范(fàn)的要(yào)求(qiú)上传运(yùn)单数据(jù)至省级网络(luò)货运信(xìn)息(xī)监测系统。 ——建(jiàn)立健全交易规则和服务协(xié)议,明确(què)实际(jì)承运人及其车辆(liàng)及(jí)驾驶员进入和退出平台,托运人及(jí)实际承运人权(quán)益(yì)保护等规定。 ——建立(lì)对实际(jì)承运人(rén)的服(fú)务评价体系,公示(shì)服务(wù)评价(jià)结果。 ——建立健全投(tóu)诉和举报(bào)机制,公开投诉举报电话,及时受(shòu)理并处理投诉举报。 ——收(shōu)集(jí)用户注册(cè)信(xìn)息、身份认证信(xìn)息、服务信(xìn)息、交易信息,并按(àn)规(guī)定(dìng)保(bǎo)存。 ——加强驾驶员、车辆、托运人等相(xiàng)关信(xìn)息的保密管(guǎn)理。 总体而言,网络货运经营者是(shì)一包,实际(jì)承运人为二包;网络货运经营者对(duì)外(wài),实际承运人对内;网络货运经(jīng)营者(zhě)全过程管理,实际承运人(rén)只负(fù)责运输(shū)生(shēng)产……
随着网络货运经营模式的(de)不断完善,网络货运(yùn)经营范围会不断扩大,经营(yíng)者责任(rèn)也就是平台的责任(rèn)会不断加重。 例如:在《网络平台道路货物(wù)运输经营管理(lǐ)办法(征(zhēng)求意见(jiàn)稿)》中曾规(guī)定网络货运经营(yíng)者“不得承运危险货物(wù)(符(fú)合豁免要求的除外)”。而在《网(wǎng)络货运办法》发布稿中已经没(méi)了这一规定(dìng)。 今后实际承运人作为经营者(zhě)完全(quán)有可能淡出,而由网(wǎng)络货运经营者(平台)对(duì)实际承运的(de)车辆和驾(jià)驶员进行管理,就象网络预约出租(zū)汽车。 虽然减少了一个层次(cì),但凭平台的技术能力、组织优势,也确实在能够弥(mí)补(bǔ)实(shí)际承运人在内部管理和经营管理中存在的一(yī)系列不足。网络货运(yùn)经营(yíng)违法怎(zěn)么查处
网络货运管理工作(zuò)由县级以(yǐ)上地(dì)方人民政(zhèng)府交通运输主管部门主管;县(xiàn)级以上负有道路运输(shū)监督管理职责的机(jī)构具体实施。 “负有道路运输监督管理职责的(de)机构”,在改革期间存在(zài)较大(dà)变数。但(dàn)总(zǒng)归要有机构管,特别是当网络货运经营(yíng)者违法的时候。 网络货运(yùn)经营者(zhě)也会违法。这些新业态里的违法行为人,干起违法(fǎ)的事儿起来可能(néng)规模(mó)更大(dà),还会给影(yǐng)响整个行业的健康稳定。 《网络货运办(bàn)法》不属法律范畴,不(bú)能设(shè)定(dìng)行政处(chù)罚。但可以对相关法律法规规章的行政处罚条款的适用问题进行明确。 有人说(shuō)“无车承运人”制(zhì)度主要是解决的道路货(huò)运(yùn)行业缴(jiǎo)税问题。从(cóng)某种角度上这没(méi)错。 网络货运经(jīng)营者发生(shēng)虚开(kāi)虚抵增值税发票等税收违法违(wéi)规行为,由税务部门(mén)查处(chù)。 网(wǎng)络货运(yùn)经营者、实际(jì)承运(yùn)人违反道路运输(shū)法律法规规章规(guī)定的,由负有道路运输监督管理职责的机(jī)构依(yī)法(fǎ)查处。 《网(wǎng)络货运办法(fǎ)》对网(wǎng)络货运经(jīng)营者行为的一些查处要(yào)求(qiú),要(yào)准确地找出(chū)法律依据并不容(róng)易(yì)。像“指使、强令实际承运人超限超载运(yùn)输货物”,或(huò)许可(kě)以套用(yòng)《公路安(ān)全保护条例》六十八条。但针(zhēn)对网络货运经(jīng)营者特有(yǒu)行为,例如“委托不具备资(zī)质的实际承运人从事运输”,“虚构交易、运输、结算信息”,要找出适当(dāng)的依(yī)据就困难了。